2020年春節(jié)以來，受新冠肺炎疫情影響，大量餐飲、娛樂、旅游、酒店等企業(yè)停工停業(yè)，員工放假待崗“閑得慌”，同時大量電商、超市、物流、制造等企業(yè)卻出現(xiàn)“用工荒”。為了解決這一矛盾，于是催生出“共享員工”模式，即員工與用人單位的勞動關(guān)系和社保關(guān)系保持不變，員工在放假期間通過企業(yè)間合作借用員工方式，到借入單位提供臨時性的勞務(wù)并獲得勞務(wù)報酬。該模式由盒馬鮮生率先使用后，沃爾瑪、蘇寧、京東、美團(tuán)等企業(yè)紛紛跟進(jìn)。

一、“共享員工”模式合法嗎？

目前企業(yè)間合作借用員工這一模式被認(rèn)定為借調(diào)關(guān)系，在合法性上無爭議，而且部分地區(qū)出臺的政策文件也給予了肯定和鼓勵。如哈爾濱市鼓勵積極借鑒 “共享員工”配送服務(wù)模式。在疫情特殊時期，“共享員工”是于國家、社會、企業(yè)、員工各方都有利的多贏舉措，既解決了電子商務(wù)等企業(yè)業(yè)務(wù)激增導(dǎo)致的人手短缺現(xiàn)狀，也緩解了實體餐飲等企業(yè)因歇業(yè)無力負(fù)擔(dān)用工成本的困境，同時保證放假員工收入不因防控疫情而減少，避免人民群眾日常生活物資供應(yīng)短缺，為各行業(yè)攜手共克時艱提供了一個切實可行的解決方案。

二、“共享員工”是一種新型的靈活用工方式嗎？

靈活用工方式一般包括以下幾種：

1.非全日制用工。非全日制用工可以不簽訂書面勞動合同，只繳納工傷保險，隨時可以終止用工關(guān)系且不用支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。但是，非全日用工也存在諸多限制，包括不得約定試用期，一般平均每日工作時間不超過4小時，每周工作時間累計不超過24小時，工資至少15天結(jié)算一次。

2.勞務(wù)派遣用工。勞務(wù)派遣關(guān)系中勞動關(guān)系與實際用工相分離，是比較傳統(tǒng)的靈活用工方式，但是經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)需要取得許可資質(zhì)，用工單位需要向勞務(wù)派遣公司支付管理費(fèi)。

3.勞務(wù)用工。比如，企業(yè)聘用在校學(xué)生、退休人員，建立勞務(wù)關(guān)系。

4.借調(diào)用工。在國有企業(yè)和企業(yè)集團(tuán)中借用員工比較常見，企業(yè)之間一般存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，且通常是長期借用。

“共享員工”模式，屬于企業(yè)間合作借用員工。借用期間勞動關(guān)系和社保關(guān)系不變，借入單位負(fù)擔(dān)員工勞動報酬，員工的原用人單位并不收取任何費(fèi)用，由于不屬于勞務(wù)派遣，不受業(yè)務(wù)資質(zhì)、借用崗位、用工比例、同工同酬等各方面的限制。“共享員工”模式與一般借調(diào)用工不同的是，合作的企業(yè)間一般不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，甚至是跨行業(yè)合作，是一種創(chuàng)新的靈活用工方式。

三、“共享員工”需要注意哪些法律風(fēng)險

1.認(rèn)定勞動關(guān)系的風(fēng)險。“共享員工”用工模式下，借入單位只是臨時借用原用人單位的員工，一般不會簽訂勞動合同，但“共享員工”的工作內(nèi)容和管理模式卻很大程度上符合勞動關(guān)系的認(rèn)定。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第8條的規(guī)定，企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員，因與新用工單位發(fā)生用工爭議，依法向人民法院法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞動關(guān)系處理。一旦法院認(rèn)定“共享員工”與借入單位之間存在勞動關(guān)系，借入單位因此前沒有簽訂勞動合同需要承擔(dān)法律責(zé)任，包括為員工繳納社會保險，支付工傷保險待遇，支付解除或終止勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)取?/p>

2.認(rèn)定違法勞務(wù)派遣的風(fēng)險。企業(yè)間合作開展“共享員工”模式也應(yīng)當(dāng)注意，由于不具有經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)資質(zhì)，原用人單位不能向借入單位收取員工的管理費(fèi)用進(jìn)行營利，否則可能存在認(rèn)定屬于違法勞務(wù)派遣和借入單位與員工存在勞動關(guān)系的法律風(fēng)險。

3.員工工作期間受傷索賠的風(fēng)險。“共享員工”在借入單位工作期間，自身受傷或者造成他人人身傷害的，如果原用人單位沒有依法為員工繳納醫(yī)療和社會保險，那么借入單位將有可能面臨承擔(dān)工傷保險責(zé)任或人身損害賠償責(zé)任的風(fēng)險。

四、避免法律風(fēng)險的防范措施

1.簽訂規(guī)范的用工協(xié)議。為了避免認(rèn)定員工與借入單位建立勞動關(guān)系，建議采取企業(yè)征得員工同意后，由借用員工提供臨時性勞務(wù)，借入單位通過與員工的原用人單位結(jié)算勞務(wù)報酬并由原用人單位發(fā)放工資。各方應(yīng)當(dāng)事先簽訂借用協(xié)議，約定勞動關(guān)系歸屬、借用期限、勞務(wù)報酬、勞動紀(jì)律、工傷保險責(zé)任承擔(dān)等，明確各方權(quán)利義務(wù)。

2.做好員工保障。根據(jù)我國《工傷保險條例》第43條第3款之規(guī)定：職工被借調(diào)期間受到工傷事故傷害的，由原用人單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任，但原用人單位與借調(diào)單位可以約定補(bǔ)償辦法。為了防范員工工傷賠償風(fēng)險，原用人單位應(yīng)當(dāng)為員工繳納社會保險，或者借入單位單獨(dú)繳納工傷保險，也可以購買額外的意外險等商業(yè)保險。